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我國(guó)目前對(duì)電子合同尚未作出明確的法律定義，結(jié)合國(guó)際通行觀念，可將其理解為：在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為了實(shí)現(xiàn)一定目的，通過電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同因其載體和操作過程不同于傳統(tǒng)書面合同，故具有以下特點(diǎn)：

1.訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲(chǔ)存等過程均在計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。

2.表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名)所代替。

3.電子合同的生效地點(diǎn)為收件人的主營(yíng)業(yè)地；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

4.電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動(dòng)性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無(wú)形物，改動(dòng)、偽造不易留痕跡，其作為證據(jù)具有一定的局限性。

一、電子合同的效力問題

(一)電子合同具有書面形式的法律效力

隨著電子合同的發(fā)展，不少國(guó)家已經(jīng)意識(shí)到運(yùn)用法律確定電子合同效力的必要性。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年6月采用了《電子商業(yè)示范法》。該法指出：因?yàn)閿?shù)碼信息具有以后被引用的可能性，足以擔(dān)當(dāng)書面文件的任務(wù)，不能僅僅因?yàn)樾畔⒉捎玫姆绞绞菙?shù)碼信息而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制執(zhí)行性。

我國(guó)合同法已將傳統(tǒng)的書面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文形式。該法第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。

(二)電子簽名的效力與電子合同的成立

合同法第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！彪娮雍贤幢鼐哂袀鹘y(tǒng)概念下的書面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。

隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心，對(duì)電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定?！峨娮由虡I(yè)示范法》第七條已經(jīng)對(duì)簽名這一定義進(jìn)行了拓寬，電子簽名也包括在內(nèi)。

我國(guó)刑法第二百八十條已規(guī)定了有關(guān)偽造、變?cè)臁鐕?guó)家機(jī)關(guān)的公文、印章以及公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章的犯罪。如果在司法解釋中將公文和印章的概念加以擴(kuò)大，擴(kuò)展到電子簽名，利用電子合同開展貿(mào)易就可以真正進(jìn)入實(shí)施階段了。

二、電子合同效力的認(rèn)定

(一)電子證據(jù)與電子合同

傳統(tǒng)的確定交易各方權(quán)利義務(wù)的各種書面合同單證，被儲(chǔ)存于計(jì)算機(jī)設(shè)備中的電子文件所代替后，這些電子文件就成為電子證據(jù)。因此，電子證據(jù)也被稱為計(jì)算機(jī)證據(jù)。《電子商業(yè)示范法》第九條規(guī)定，任何方面不得以數(shù)據(jù)電文形式不是原件為由否定其作為證據(jù)的可接受性。

當(dāng)然，電子證據(jù)雖然應(yīng)當(dāng)是一種介于物證與書證之間的獨(dú)立證據(jù)，但我國(guó)訴訟法沒有將其單列出來作為證據(jù)的一種。因其屬于計(jì)算機(jī)儲(chǔ)

存的能證明事實(shí)的數(shù)據(jù)和資料，對(duì)照民訴法第六十三條的規(guī)定，可將其歸入“視聽資料”類。合同法也已規(guī)定了電子合同可以作為書面合同的形式。因此，電子證據(jù)可以作為證據(jù)被采納，只需在今后的立法或司法解釋中加以明確即可。

(二)電子合同證據(jù)效力的認(rèn)定

我國(guó)民訴法第六十九條規(guī)定：“人民法院對(duì)視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”可見，視聽資料不能單獨(dú)、直接地證明待證事實(shí)，屬間接證據(jù)的范疇。由于電子證據(jù)容易被偽造、篡改，加上易受人為的原因和技術(shù)條件的影響而出錯(cuò)，故也應(yīng)將電子證據(jù)歸入間接證據(jù)。

按照證據(jù)理論，只有直接證據(jù)才能直接單獨(dú)地證明案件主要事實(shí)，而間接證據(jù)必須和其他證據(jù)聯(lián)系在一起才能證明案件的主要事實(shí)。因此，審查判斷電子證據(jù)的真實(shí)可靠性和如何與其他證據(jù)結(jié)合起來認(rèn)定案件事實(shí)將是最主要的工作。筆者認(rèn)為主要包括以下幾點(diǎn)：1.審查電子證據(jù)的來源。包括形成的時(shí)間、地點(diǎn)、制作過程等。2.審查電子證據(jù)的收集是否合法。3.審查電子證據(jù)與事實(shí)的聯(lián)系。只有與案件相關(guān)的事實(shí)或邏輯上是相關(guān)的事實(shí)才能被認(rèn)為證據(jù)。4.審查電子證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)，是否偽造、篡改的等。5.結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行審查判斷。如與其他證據(jù)相一致，共同指向同一事實(shí)，就可以認(rèn)定其效力，作為定案根據(jù)，反之則不能。

由于我國(guó)目前尚無(wú)要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對(duì)傳輸?shù)碾娮游募?chǔ)存記錄或轉(zhuǎn)存的制度，造成了一旦發(fā)生爭(zhēng)議，將無(wú)第三方可出具中立性的證據(jù)。對(duì)此，部分地方法規(guī)已有了相應(yīng)規(guī)定。如《廣東省對(duì)外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》就規(guī)定：電子數(shù)據(jù)服務(wù)中心應(yīng)有收到報(bào)文和被提取報(bào)文的回應(yīng)和記錄；電子報(bào)文的存貯期最短不得少于5年；對(duì)進(jìn)行電子數(shù)據(jù)交換的協(xié)議雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，以該中心提供的信息為準(zhǔn)。

三、認(rèn)定效力需注意的問題

1.在實(shí)踐中，雙方均予認(rèn)可的電子證據(jù)，其打印件應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)認(rèn)定。因?yàn)椋?dāng)事人的承認(rèn)性陳述本身就可以作為證據(jù)認(rèn)定，而這種承認(rèn)性陳述又可被電子證據(jù)的內(nèi)容所印證。

2.如當(dāng)事人只提交打印稿，而原件已從電腦中永久刪除的，除對(duì)方認(rèn)可，該打印稿不可作為定案根據(jù)，因?yàn)楦緹o(wú)法判斷是否就是原件。這時(shí)，不能以對(duì)方舉不出反證而確認(rèn)該證據(jù)有效。

3.對(duì)有爭(zhēng)議的電子證據(jù)，應(yīng)先核對(duì)其電子簽名，如相符，應(yīng)認(rèn)定系擁有該電子簽名的人所收發(fā)。因?yàn)?，電子簽名就是代表各人身份的電子?biāo)記，如私人印章一般，自己應(yīng)當(dāng)有保管義務(wù)，即使為他人盜用，也應(yīng)對(duì)善意相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任。

4.由于電子系統(tǒng)的專業(yè)技術(shù)性太強(qiáng)，如使用公用資源的非注冊(cè)用戶或電腦“黑客”侵襲等就應(yīng)另當(dāng)別論。因此，對(duì)電子證據(jù)的取證將十分重要。目前，只能向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商進(jìn)行調(diào)查和證據(jù)保全，查明對(duì)電子證據(jù)有無(wú)刪改，再確定收發(fā)件網(wǎng)址與時(shí)間等。必要的情況下，應(yīng)當(dāng)引入專家評(píng)定制度，即由專門機(jī)構(gòu)和專家對(duì)技術(shù)上的問題進(jìn)行認(rèn)證鑒定，以保證最大限度的公正合理性。