一、情勢變更原則的法律效果

根據(jù)我國《合同法》司法解釋二第26條的規(guī)定，當(dāng)合同成立生效后，發(fā)生了情勢變更，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同，人民法院根據(jù)案件的實際來確定是否變更或者解除。這就指出了情勢變更原則的兩大法律效果:變更合同和解除合同。當(dāng)發(fā)生情勢變更，當(dāng)事人一般首先考慮的是變更合同，這是為了平衡雙方當(dāng)事人的利益，對于合同的客觀情況變化后所帶來的顯失公平的現(xiàn)象，變更合同可以較好地解決;當(dāng)變更合同已經(jīng)無法消除因顯失公平而帶來的后果，合同已經(jīng)沒有繼續(xù)履行的必要，這就要解除合同。筆者認(rèn)為，并非要有按順序先變更合同然后再解除合同。當(dāng)情勢變更影響合同的效力帶來顯失公平或履行沒有意義時，當(dāng)事人可以選擇其中一種。情勢變更原則給合同的效力帶來的這兩個影響，其理論依據(jù)是源于合同的有效要件，情勢變更原則會對合同的法律效力產(chǎn)生了變更或解除的影響，這就說明了合同的有效要件出現(xiàn)了瑕疵，要消除瑕疵，恢復(fù)合同的有效性或者否定合同的有效性，這直接影響了合同的履行、變更以及解除。關(guān)于合同的有效要件，我們可以從以下三個方面來分析:

(一)合同當(dāng)事人訂立合同時要具有相應(yīng)的行為能力

這就是說合同的主體能夠獨立地訂立合同并承擔(dān)訂立合同所帶來的權(quán)利義務(wù)。在我國，由于合同不同，訂立合同的民事主體不同，法律就對合同訂立主體的意思表示能力以及對外承擔(dān)法律后果的能力會有不同的要求。根據(jù)我國民法，只有具有完全民事行為的自然人、依法取得資格的法人或其他組織，才有訂立合同的能力，這是對一般合同而言。對于某些特殊合同，例如訂立煙酒合同的合同主體，還應(yīng)取得由國家批準(zhǔn)的煙酒經(jīng)營資格。

(二)合同當(dāng)事人在訂立合同時的意思表示的真實性

意思表示真實，是合同當(dāng)事人訂立合同的意思表示客觀上的含義與當(dāng)事人的內(nèi)心期待是相符的，它有兩個方面的要求:一是合同當(dāng)事人的意思表示與內(nèi)心意志相符;二是合同當(dāng)事人的意思表示是自愿做出的，不存在脅迫、欺詐、乘人之危、重大誤解和顯失公平的情形。合同生效就要求當(dāng)事人訂立合同時的意思表示必須真實，這是一種價值評斷，是對合同當(dāng)事人合意的一種評價。

編者按：本論文主要從有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同概述；幾種特殊情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題等進行講述，包括了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力、股東名冊變更登記的效力、工商變更登記的效力、股東不足額出資或抽逃出資后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題、名義股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題、侵害其他股東的優(yōu)先購買權(quán)時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題等，具體資料請見：

論文關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東名冊工商登記合同效力

論文摘要：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力，不僅僅涉及股權(quán)能否順利轉(zhuǎn)讓，而且關(guān)系著著轉(zhuǎn)讓人、受讓人的利益及公司其他股東、公司的利益。股東名冊和工商登記的效力分析是解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的關(guān)鍵。本文在論述股東名冊、工商登記效力的基礎(chǔ)上，進一步論述了特殊情形下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題。

1有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同概述

1.1有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

一般情況下，公司股東作為股權(quán)出讓人與股權(quán)受讓人就股權(quán)的轉(zhuǎn)讓達成意思表示一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即為成立，這一點在學(xué)術(shù)界已無可爭議，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效問題則眾說紛蕓，有學(xué)者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效問題歸納為三種標(biāo)準(zhǔn)。即協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)、公司登記標(biāo)準(zhǔn)和工商登記標(biāo)準(zhǔn)。《中華人民共和國合同法》第四十四條第一款明確規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效”，第四十四條第二款明確規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”由于并無法律、行政法規(guī)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同須經(jīng)登記程序方始生效，因此，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自成立時起即發(fā)生法律效力，股權(quán)受讓人向股權(quán)出讓人支付對價，公司變更股東名冊，以及工商登記機關(guān)變更工商登記，都是屬于對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行。也就是說，只要公司股東作為股權(quán)出讓人與股權(quán)受讓人就股權(quán)的轉(zhuǎn)讓達成意思表示一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即為成立且生效，雙方或一方應(yīng)當(dāng)進行公司變更登記和工商變更登記，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立且生效并不意味著出讓人就喪失股東資格、喪失股權(quán)，受讓人就取得股東資格、取得股權(quán)。

下午試題I應(yīng)試方法

解題時間規(guī)劃：

在一個半小時中要選擇并解答好三道題目，有相當(dāng)?shù)碾y度，時間分配是很重要的。較穩(wěn)妥的一種建議是前四題花10分鐘以內(nèi)選題(排出優(yōu)先解答順序)，對擬優(yōu)先解答的兩題，平均每道題花10分鐘至15分鐘左右作出思考分析，花8分鐘至15分鐘構(gòu)思并寫出答案，即解答完前兩題掌握在50-55分鐘時間內(nèi)。后兩題用5分鐘選題，對選出的那道題用15分鐘左右作出思考分析，花10分鐘構(gòu)思并寫出答案。

解答所選擇好的試題的途徑可以是：

(1)標(biāo)出試題中要回答的問題的要點。以此作為主要線索進行分析思考。

(2)對照問題要點仔細(xì)閱讀正文。閱讀時，或者可以列出只有幾個字的最簡提綱，或者可在正文上作出針對要回答問題的記號(強調(diào)這些應(yīng)與問題直接有聯(lián)系)。

編者按：本論文主要從建設(shè)工程投資控制中的問題及成因；控制建設(shè)工程投資的措施等進行講述，包括了重施工、輕決策和設(shè)計階段的投資控制思想和傳統(tǒng)習(xí)慣、施工合同簽訂不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范、設(shè)計變更、施工簽證隨意、不規(guī)范、竣工結(jié)算高估冒算、相互扯皮現(xiàn)象嚴(yán)重、在投資決策階段、正確選用合同類型,仔細(xì)進行施工合同審核等，具體資料請見：

【摘要】我國房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)由于全過程、全方位建設(shè)投資控制理念尚未形成,建設(shè)投資控制各個層面不完善,造成建設(shè)項目投資損失浪費現(xiàn)象普遍。因此,要采取措施降低建設(shè)工程成本,提高投資效益。

【關(guān)鍵詞】工程投資控制問題成因措施

一、建設(shè)工程投資控制中的問題及成因

1.重施工、輕決策和設(shè)計階段的投資控制思想和傳統(tǒng)習(xí)慣。長期以來,我國普遍忽視工程建設(shè)項目前期投資決策階段和設(shè)計階段的投資管理和控制,而把投資管理的重點放在工程的施工階段,這樣做盡管也能取得一定效果,但實際上是丟了西瓜撿了芝麻。其原因:一是在投資決策方面對可研工作沒有足夠的重視,花費的代價和投入的技術(shù)力量不足;二是對建設(shè)各階段對投資影響程度認(rèn)識不夠深刻。據(jù)國外不同建設(shè)階段影響投資程度的結(jié)果得出,占工程項目建設(shè)周期1/4的技術(shù)設(shè)計結(jié)束前的工作階段是影響項目投資最大的階段。很顯然,投資管理的重點在于施工前的投資決策和設(shè)計階段。因此,應(yīng)進行正確決策,投資控制的關(guān)鍵在于設(shè)計。設(shè)計費一般只相當(dāng)于建設(shè)工程全壽命費用的1%以下,這是決定建設(shè)工程項目實施的所有費用。三是設(shè)計管理制度不夠完善,在現(xiàn)行的管理體制下,設(shè)計工作沒有得到應(yīng)有的重視和監(jiān)督,建設(shè)單位沒有采取應(yīng)有的措施,促使設(shè)計單位去精心設(shè)計和限額設(shè)計,大量的工程項目沒有推行設(shè)計招標(biāo),沒有去優(yōu)選設(shè)計方案。不少設(shè)計單位管理體制不完善,片面追求設(shè)計的工作量和經(jīng)濟效益,缺乏精品意識。

2.施工合同簽訂不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范。目前普遍存在合同意識淡薄、合同糾紛和違約行為的狀況。其原因:一是施工合同類型選擇不當(dāng)。建設(shè)施工合同有固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同。不少房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)總想“一次包死”選擇固定價格合同,而在履行過程中產(chǎn)生各種變化,這些變化施工單位難以接受。二是由于合同條款內(nèi)容不真實、不完備、不具體、不明確,引起糾紛。一些缺乏合同意識和不會用法律保護自己權(quán)益的單位或人,認(rèn)為合同條款太多,而造成條款缺款少項、不完備;一些合同雖然條款比較齊全,但內(nèi)容只做原則約定,不具體。三是缺乏違約責(zé)任的具體約定。違約責(zé)任約定簡單,易出現(xiàn)合同糾紛。

編者按：本論文主要從合同自由原則的形成及在中國的發(fā)展；合同自由原則的主要內(nèi)容；合同自由原則的限制等進行講述，包括了合同締約的自由：即每個當(dāng)事人應(yīng)有權(quán)決定是否與他人訂立合同、選擇合同相對人的自由、決定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式的自由、當(dāng)事人變更、解除合同的自由、合同補救的措施、強制性締約、對勞動合同的限制、誠實信用原則的深化、格式合同等，具體資料請見：

論文關(guān)鍵詞：合同自由原則強制性合同格式合同契約自由

論文摘要：合同自由原則最早產(chǎn)生于羅馬法時期，在資本主義自由競爭時期確立并得到充分發(fā)展。進入二十世紀(jì)后，隨著政治、經(jīng)濟、思想文化的發(fā)展，各國立法普遍對這一原則給予一定的限制，以保證社會的公平公正。本文論述了合同自由原則的發(fā)展歷史及其主要內(nèi)容，以及對合同自由原則予以限制的必要性，結(jié)合中國國情，以期能對合同自由原則有一個全面的認(rèn)識。

一、合同自由原則的形成及在中國的發(fā)展

合同自由作為一種思想早在羅馬法時期就產(chǎn)生了，經(jīng)歷了漫長的歷史過程，合同自由的雛形出現(xiàn)在商品生產(chǎn)社會的第一個世界性法律——羅馬法中。合同自由原則在羅馬法中雖然只是一種思想，反映在諾成契約形式中，但對后世法律的影響仍是不可抹殺的；雖然未形成羅馬契約制度的一項基本原則，但“羅馬法的契約自由思想，為現(xiàn)代契約制度的形成和發(fā)展奠定了理論基礎(chǔ)”。⑴[1]

從十九世紀(jì)開始，商品經(jīng)濟在西歐及地中海地區(qū)的發(fā)展，為合同自由的確立提供了社會實踐經(jīng)驗；在自由經(jīng)濟主義經(jīng)濟思想和強調(diào)人類自由的理性哲學(xué)的基礎(chǔ)上，合同自由原則適應(yīng)了自由資本主義經(jīng)濟發(fā)展的需要。合同自由原則產(chǎn)生于資本主義自由競爭這一特定的歷史時期產(chǎn)生，并在許多假想理論和部分實踐中發(fā)展起來。于是合同自由原則在合同法中逐漸被確認(rèn)，成為近代合同法的基本原則。正是由于合同自由原則符合資產(chǎn)階級政治、經(jīng)濟、文化的需要，且資產(chǎn)階級的政治、經(jīng)濟、文化又為其提供了生長的土壤，合同自由原則才得到了飛速的發(fā)展，顯示出極其強大的生命力。直到十九世紀(jì)晚期，合同自由原則得到了空前的發(fā)展，以至被看作是一種基本的自然權(quán)利，推動社會發(fā)展的一種主要工具，甚至被明確包括在憲法所保護的自由中。由此，在長達百年的時間內(nèi)被奉為神圣、不可動搖的法律準(zhǔn)則，具有至高無上的地位，“合同自由原則成為近代合同法的核心和精髓，且在大陸法系國家被奉為民法的三大原則之一”。⑵成為十九世紀(jì)放任主義的經(jīng)濟基礎(chǔ)之一。